Для возникновения обособленного подразделения (ОП) обязательно наличие следующих условий:
1) Территориальная обособленность.
То есть деятельность ведется по адресу, отличному от адреса организации, указанного в ЕГРЮЛ пп. 2, 3 ст. 54 ГК РФ.
Значит, даже если подразделение и головная организация расположены в соседних зданиях и находятся в ведении одной налоговой инспекции, это может свидетельствовать о создании ОП.
2) Оборудование стационарного рабочего места.
Рабочим считается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое находится под контролем работодателя ч. 6 ст. 209 ТК РФ.
Это место должно быть оборудовано, то есть должны быть созданы условия (есть мебель, офисная техника, инструменты и т.п.) для выполнения работником своих трудовых обязанностей.
Рабочее место будет стационарным, если оно создано на срок более 1 месяца п. 2 ст. 11 НК РФ.
При этом, если организуется всего одно рабочее место вне места нахождения организации, это уже является достаточным основанием для признания ОП.
3) Через ОП уже ведется деятельность
Это значит, что сотрудник, который будет трудиться на оборудованном месте, принят на работу и приступил к своим обязанностям.
А вот будет ли работник организации трудиться на этом рабочем месте постоянно или только периодически (например, вахтовым методом), для образования ОП не важно.
Ведь даже если сотрудники время от времени меняются, работают они все равно на одних и тех же стационарных рабочих местах.
ОП возникнет в тот момент, когда все перечисленные условия будут одновременно соблюдены.
При открытии филиала (представительства) компании-упрощенцы теряют право на применение спецрежима, в то время как создание обычного ОП на право применения упрощенки никак не влияет .
Об оособленном подразделении
Когда ОП содавать не нужно
Если какой-либо из вышеперечисленных признаков отсутствует, то ОП создавать не требуется.
Например: работники имеют разъездной характер работы (водители, курьеры, торговые представители, страховые или рекламные агенты), они посещают другие организации и стационарные рабочие места для них не создаются; с работником заключен трудовой договор о дистанционной работе.
При этом работник трудится вне места нахождения работодателя или его обособленного подразделения, вне стационарного рабочего места, контролируемого работодателем, и взаимодействует с работодателем дистанционно, например, через Интернет ч. 1 ст. 312.1 ТК РФ.
Получается, что определение дистанционной работы, данное в ТК РФ, позволяет не признавать ОП по месту работы дистанционного сотрудника.
Сотрудники ЧОПа трудятся на постах охраны, оборудованных и предоставленных им компанией - заказчиком охранных услуг.
При этом на постах охраны нет имущества ЧОПа и рабочее место охранника неподконтрольно работодателю.
По этим же причинам ОП не создается:
- аудиторскими фирмами,
- организациями, предоставляющими свой персонал в аренду другим организациям или предпринимателям (аутсорсинг и аутстаффинг),
- компаниями, оказывающими услуги технического или сервисного обслуживания оборудования,
- клининговыми и другими компаниями, чьи работники выполняют служебные обязанности в других организациях;
У организации есть недвижимость, которая сдается в аренду, а значит, эта компания не создает для себя ни одного стационарного рабочего места, на котором будет трудиться ее работник;
Деятельность на судне не приводит к созданию ОП, поскольку невозможно установить точный адрес места ведения такой деятельности.
Например: работники имеют разъездной характер работы (водители, курьеры, торговые представители, страховые или рекламные агенты), они посещают другие организации и стационарные рабочие места для них не создаются; с работником заключен трудовой договор о дистанционной работе.
При этом работник трудится вне места нахождения работодателя или его обособленного подразделения, вне стационарного рабочего места, контролируемого работодателем, и взаимодействует с работодателем дистанционно, например, через Интернет ч. 1 ст. 312.1 ТК РФ.
Получается, что определение дистанционной работы, данное в ТК РФ, позволяет не признавать ОП по месту работы дистанционного сотрудника.
Сотрудники ЧОПа трудятся на постах охраны, оборудованных и предоставленных им компанией - заказчиком охранных услуг.
При этом на постах охраны нет имущества ЧОПа и рабочее место охранника неподконтрольно работодателю.
По этим же причинам ОП не создается:
- аудиторскими фирмами,
- организациями, предоставляющими свой персонал в аренду другим организациям или предпринимателям (аутсорсинг и аутстаффинг),
- компаниями, оказывающими услуги технического или сервисного обслуживания оборудования,
- клининговыми и другими компаниями, чьи работники выполняют служебные обязанности в других организациях;
У организации есть недвижимость, которая сдается в аренду, а значит, эта компания не создает для себя ни одного стационарного рабочего места, на котором будет трудиться ее работник;
Деятельность на судне не приводит к созданию ОП, поскольку невозможно установить точный адрес места ведения такой деятельности.
Когда ОП нужно признать
Например: организация решила арендовать помещение для хранения сырья.
Этот склад расположен по адресу, отличному от адреса ее местонахождения.
Фактически помещение будет закрыто, а открываться будет несколько раз в месяц только на время завоза или вывоза сырья.
Постоянно находиться на складе работники не будут, но они будут приезжать туда периодически для завоза/вывоза сырья.
При этом Минфин считает, что время нахождения работника на складе не имеет значения, ведь он прибывает туда в связи со своей работой и выполняет там свою работу, а значит, это приводит к созданию стационарного рабочего места и, соответственно, ОП .
Выполнение работ на стройплощадке заказчика
Достаточно часто возникают споры о создании ОП в случае направления работников в длительные (на срок более 1 месяца) командировки.
Особенно это актуально для компаний, выполняющих строительные работы.
Ведь в месте работ они могут устанавливать бытовки, использовать собственную технику или оборудование.
При этом все это происходит на чужой территории (не контролируемой работодателем).
Споры о том, образуется ли в этом случае ОП, приходится решать в суде.
Суд может занять сторону налоговиков, если сочтет, что создание стационарных рабочих мест инспекторами было доказано.
Например, это удалось налоговикам из Северо-Кавказского округа. Суды учли, что по условиям договора на компанию, как на генподрядчика, возлагалась обязанность обеспечить в период проведения работ соблюдение правил и требований охраны труда.
А это значит, что компания должна была контролировать условия труда своих работников на рабочих местах.
Согласно протоколам допроса свидетелей один из работников компании-генподрядчика в период выполнения работ постоянно находился на объекте строительства.
И судьи пришли к выводу, что как минимум одно постоянное рабочее место по месту выполнения работ обществом было создано.
Если же инспекторы не докажут создание рабочих мест, суд встанет на сторону компании.
Так, ФАС ЦО учел, что работники подрядчика во время нахождения на территории заказчика контролировались не подрядчиком, а заказчиком.
И то, что работники подрядчика длительное время находились на стройплощадке заказчика, не подтверждает создание ОП.
Надомники
Еще один неоднозначный случай - как расценивать труд надомника.
Ведь в соответствии с заключенным трудовым договором он будет работать в месте своего проживания и использовать для работы инструменты и механизмы, выделенные нанимателем или приобретенные им самим за свой счет ст. 310 ТК РФ.
Образуется ли ОП по месту жительства таких работников?
Если работодатель обеспечивает надомника необходимым для работы оборудованием (например, компьютером, принтером, телефоном и т.п.) и это указано в трудовом договоре, то компании будет нелегко обосновать свою непричастность к организации рабочего места сотрудника.
В случае если работник пользуется исключительно своим имуществом, то уже налоговикам будет затруднительно доказать, что в квартире надомника создается ОП.
Тем более что эта квартира не находится под контролем работодателя (что является одним из признаков ОП ч. 6 ст. 209 ТК РФ), к примеру он не может беспрепятственно входить в помещение, где трудится надомник, или отслеживать условия труда (соблюдение требований охраны труда, санитарии и т.п.).
Минфин в такой ситуации рекомендует компании обратиться в налоговую инспекцию для принятия решения о создании ОП.
А вообще лучше заключить с сотрудником договор о дистанционной работе и избежать тем самым споров с налоговиками.
Почему важно не пропустить момент признания ОП
Задача бухгалтера - сообщить о создании ОП в ИФНС, ФСС и ПФР, потому что организация, имеющая ОП, по месту нахождения этого ОП обязана:
уплачивать в региональный бюджет авансовые платежи и налог на прибыль, исходя из доли прибыли ОП в общей прибыли компании, и сдавать налоговую декларацию п. 2 ст. 288 абз. 1 п. 1 ст. 289 НК РФ;
уплачивать НДФЛ, удержанный с доходов работников ОП п. 7 ст. 226 НК РФ, и представлять в налоговую справки по форме 2-НДФЛ Письмо ФНС от 30.05.2012 N ЕД-4-3/8816@;
платить страховые взносы с выплат в пользу работников ОП, в отделения ПФР и ФСС представлять отдельные расчеты по форме РСВ-1 ПФР и по форме 4-ФСС по взносам, начисленным ОП ч. 11, 12 ст. 15 Закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ ст. 6, п. 1 ст. 24 Закона от 24.07.98 N 125-ФЗ.
Эта обязанность распространяется только на расположенные на территории РФ ОП, у которых есть отдельный баланс и расчетный счет и через которые начисляется и выплачивается вознаграждение работникам ч. 11 ст. 15 Закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ;
если по месту нахождения ОП у компании зарегистрированы транспортные средства п. 1 ст. 363 п. 5 ст. 83 НК РФ п. 24.3 Правил, утв. Приказом МВД от 24.11.2008 N 1001 - уплачивать за них транспортный налог и, соответственно, отчитываться в инспекцию п. 1 ст. 363.1 НК РФ;
если ОП имеет отдельный баланс, на котором учтены основные средства, - уплачивать в отношении этих ОС налог на имущество (авансовые платежи) ст. 384 НК РФ, а также сдавать в ИФНС декларацию по налогу абз. 1 п. 1 ст. 386 НК РФ;
регистрировать в ИФНС ККТ, которая будет использоваться в ОП п. 1 ст. 4 Закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ п. 15 Положения, утв. Постановлением Правительства от 23.07.2007 N 470 п. 21 Регламента, утв. Приказом Минфина от 29.06.2012 N 94н. Примечание. Прочитать о том, как и в какие сроки нужно сообщить об ОП в ИФНС, а также об ответственности за непостановку на учет, можно: ГК, 2014, N 17, с. 32
Если у вас есть сомнения относительно того, образуется ли у вас обособленное подразделение, обратитесь в свою налоговую инспекцию (или в инспекцию по месту ведения деятельности) п. 9 ст. 83 НК РФ.
Но учтите, что, если ИФНС посчитает, что ОП возникло, вам, скорее всего, придется руководствоваться этим мнением.
Ведь в противном случае при проверке инспекторы могут оштрафовать вас за ведение деятельности без постановки на учет п. 2 ст. 116 НК РФ.
Этот склад расположен по адресу, отличному от адреса ее местонахождения.
Фактически помещение будет закрыто, а открываться будет несколько раз в месяц только на время завоза или вывоза сырья.
Постоянно находиться на складе работники не будут, но они будут приезжать туда периодически для завоза/вывоза сырья.
При этом Минфин считает, что время нахождения работника на складе не имеет значения, ведь он прибывает туда в связи со своей работой и выполняет там свою работу, а значит, это приводит к созданию стационарного рабочего места и, соответственно, ОП .
Выполнение работ на стройплощадке заказчика
Достаточно часто возникают споры о создании ОП в случае направления работников в длительные (на срок более 1 месяца) командировки.
Особенно это актуально для компаний, выполняющих строительные работы.
Ведь в месте работ они могут устанавливать бытовки, использовать собственную технику или оборудование.
При этом все это происходит на чужой территории (не контролируемой работодателем).
Споры о том, образуется ли в этом случае ОП, приходится решать в суде.
Суд может занять сторону налоговиков, если сочтет, что создание стационарных рабочих мест инспекторами было доказано.
Например, это удалось налоговикам из Северо-Кавказского округа. Суды учли, что по условиям договора на компанию, как на генподрядчика, возлагалась обязанность обеспечить в период проведения работ соблюдение правил и требований охраны труда.
А это значит, что компания должна была контролировать условия труда своих работников на рабочих местах.
Согласно протоколам допроса свидетелей один из работников компании-генподрядчика в период выполнения работ постоянно находился на объекте строительства.
И судьи пришли к выводу, что как минимум одно постоянное рабочее место по месту выполнения работ обществом было создано.
Если же инспекторы не докажут создание рабочих мест, суд встанет на сторону компании.
Так, ФАС ЦО учел, что работники подрядчика во время нахождения на территории заказчика контролировались не подрядчиком, а заказчиком.
И то, что работники подрядчика длительное время находились на стройплощадке заказчика, не подтверждает создание ОП.
Надомники
Еще один неоднозначный случай - как расценивать труд надомника.
Ведь в соответствии с заключенным трудовым договором он будет работать в месте своего проживания и использовать для работы инструменты и механизмы, выделенные нанимателем или приобретенные им самим за свой счет ст. 310 ТК РФ.
Образуется ли ОП по месту жительства таких работников?
Если работодатель обеспечивает надомника необходимым для работы оборудованием (например, компьютером, принтером, телефоном и т.п.) и это указано в трудовом договоре, то компании будет нелегко обосновать свою непричастность к организации рабочего места сотрудника.
В случае если работник пользуется исключительно своим имуществом, то уже налоговикам будет затруднительно доказать, что в квартире надомника создается ОП.
Тем более что эта квартира не находится под контролем работодателя (что является одним из признаков ОП ч. 6 ст. 209 ТК РФ), к примеру он не может беспрепятственно входить в помещение, где трудится надомник, или отслеживать условия труда (соблюдение требований охраны труда, санитарии и т.п.).
Минфин в такой ситуации рекомендует компании обратиться в налоговую инспекцию для принятия решения о создании ОП.
А вообще лучше заключить с сотрудником договор о дистанционной работе и избежать тем самым споров с налоговиками.
Почему важно не пропустить момент признания ОП
Задача бухгалтера - сообщить о создании ОП в ИФНС, ФСС и ПФР, потому что организация, имеющая ОП, по месту нахождения этого ОП обязана:
уплачивать в региональный бюджет авансовые платежи и налог на прибыль, исходя из доли прибыли ОП в общей прибыли компании, и сдавать налоговую декларацию п. 2 ст. 288 абз. 1 п. 1 ст. 289 НК РФ;
уплачивать НДФЛ, удержанный с доходов работников ОП п. 7 ст. 226 НК РФ, и представлять в налоговую справки по форме 2-НДФЛ Письмо ФНС от 30.05.2012 N ЕД-4-3/8816@;
платить страховые взносы с выплат в пользу работников ОП, в отделения ПФР и ФСС представлять отдельные расчеты по форме РСВ-1 ПФР и по форме 4-ФСС по взносам, начисленным ОП ч. 11, 12 ст. 15 Закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ ст. 6, п. 1 ст. 24 Закона от 24.07.98 N 125-ФЗ.
Эта обязанность распространяется только на расположенные на территории РФ ОП, у которых есть отдельный баланс и расчетный счет и через которые начисляется и выплачивается вознаграждение работникам ч. 11 ст. 15 Закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ;
если по месту нахождения ОП у компании зарегистрированы транспортные средства п. 1 ст. 363 п. 5 ст. 83 НК РФ п. 24.3 Правил, утв. Приказом МВД от 24.11.2008 N 1001 - уплачивать за них транспортный налог и, соответственно, отчитываться в инспекцию п. 1 ст. 363.1 НК РФ;
если ОП имеет отдельный баланс, на котором учтены основные средства, - уплачивать в отношении этих ОС налог на имущество (авансовые платежи) ст. 384 НК РФ, а также сдавать в ИФНС декларацию по налогу абз. 1 п. 1 ст. 386 НК РФ;
регистрировать в ИФНС ККТ, которая будет использоваться в ОП п. 1 ст. 4 Закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ п. 15 Положения, утв. Постановлением Правительства от 23.07.2007 N 470 п. 21 Регламента, утв. Приказом Минфина от 29.06.2012 N 94н. Примечание. Прочитать о том, как и в какие сроки нужно сообщить об ОП в ИФНС, а также об ответственности за непостановку на учет, можно: ГК, 2014, N 17, с. 32
Если у вас есть сомнения относительно того, образуется ли у вас обособленное подразделение, обратитесь в свою налоговую инспекцию (или в инспекцию по месту ведения деятельности) п. 9 ст. 83 НК РФ.
Но учтите, что, если ИФНС посчитает, что ОП возникло, вам, скорее всего, придется руководствоваться этим мнением.
Ведь в противном случае при проверке инспекторы могут оштрафовать вас за ведение деятельности без постановки на учет п. 2 ст. 116 НК РФ.
